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    5. 中國國際貿易促進委員會

      《反壟斷法》將威懾力大增 處罰金額擬漲百倍

      醞釀已久的《反壟斷法》修訂草案在今年年初發布并公開征求意見。有消息稱,未來數月,針對醫療、互聯網等重點領域的不正當競爭行為,中央和地方監管部門將展開大規模調查,其中商業賄賂、虛假宣傳、商業詆毀以及利用技術手段實施網絡不正當競爭等將受到重點整治。

      “中國反壟斷法的威懾力將大大增強,違反反壟斷法的成本將極大提高,企業將面臨前所未有的合規壓力。在確保企業商業利益和正常運營的同時,如何不觸犯反壟斷法,將是企業合規必須面對的挑戰。”北京安杰律師事務所律師顧正平表示。

      根據現行《反壟斷法》第48條,對應申報而未申報的,可處50萬元以下的罰款,相較于動輒幾十億元計算的交易規模來說,這種力度的處罰,通常對并購方起不到足夠的威懾作用。并購方在交易進程的壓力和龐大利益的驅使之下,可能會選擇不去申報或是事后才補報。然而,根據征求意見稿第55條規定,應申報而未申報的,反壟斷執法機構可以處以高達上一年度銷售額10%的罰款。未來,應申報未申報的違法成本將大幅提高,企業的合規風險也顯著提高。

      北京安杰律師事務所律師向文磊指出,近年來反壟斷局明顯加大了對應申報未申報案件的監管和處罰力度。截至2019年底,累計公布了46起應申報未申報的處罰案例。僅2019年一年,反壟斷局就公布了16起應申報未申報的案件,是公布處罰決定書最多的一年。調查處罰的案件涉及化工、能源、運輸、醫療、金融等多個行業。目前應申報未申報案件的來源主要有反壟斷局自行調查、第三方舉報及企業自行補報。

      征求意見稿第24條規定:經營者集中未達到申報標準,但具有或者可能具有排除、限制競爭效果的,國務院反壟斷執法機構應當依法進行調查。征求意見稿中并未限定要求應當“按照規定程序收集的事實和證據表明該經營者集中具有或者可能具有排除、限制競爭效果”,這給了反壟斷執法機構更大的執法空間。征求意見稿將對未達到申報標準的經營者也可能要遭受調查的規定從國務院制定的行政法規上升到法律的層面上,這一變動預示著執法機關對經營者集中申報持更加嚴格的態度。”顧正平表示,即使交易并未達到規定的申報標準,企業也應當對相關交易對競爭的影響進行專業分析,如有必要,應主動進行申報;如不申報,也應評估日后是否需要應對執法機構可能實施的調查。

      此外,現行《反壟斷法》中第46條規定:“尚未實施所達成的壟斷協議的,可以處五十萬元以下的罰款”。在之前的案例中,對尚未實施所達成的壟斷協議的經營者的處罰通常都非常輕。而本次征求意見稿極大地提升了對未實施壟斷協議的經營者的處罰力度。征求意見稿第53條中規定:對于上一年度沒有銷售額的經營者或者尚未實施所達成的壟斷協議的,可以處五千萬元以下的罰款”。向文磊表示,一旦此條針對達成但未實施壟斷協議的經營者處罰的規定通過后,企業即使并未實施壟斷協議,單純達成協議的行為也可能受到巨額處罰。

      顧正平強調,遇到反壟斷執法,企業配合調查很重要。反壟斷法規定對于拒絕、阻礙調查行為的個人可以處以最高十萬元的罰款,對單位可以處以最高一百萬元的罰款。此前,曾出現過阻礙反壟斷調查的公司受到嚴厲處罰的情形,如信雅達拒絕配合調查案、隆舜和阻礙反壟斷調查案;也出現過對阻礙調查的個人處罰的情況:在2018年的廣州豐田經銷商阻礙調查案中,執法機關就對阻礙調查的涉案企業法定代表人和總經理兩人處以共2萬元的罰款。

      向文磊指出,征求意見稿對不配合調查的處罰力度有大幅提升。據了解,征求意見稿中增加了對行政機關和法律、法規授權的具有管理公共事務職能的組織可以向有關上級機關和監察機關提出依法給予處分的建議的規定,并且將對個人的罰款提升為二十萬元至一百萬元,對單位的處罰提升至上一年度銷售額百分之一以下的罰款,上一年度沒有銷售額或者銷售額難以計算的,處五百萬元以下的罰款。

      “企業在面臨反壟斷調查時,一方面要積極配合調查,不能有任何抗拒行為;另一方面也要做到沉著冷靜,不要過于慌張。企業應加強培養員工對反壟斷法相關法律法規的守法意識,確保員工在面對反壟斷執法機構調查時,積極應對、不盲目‘認罪’,同時根據規定配合調查。企業也可以主動申請會面、商談,爭取陳述和表達的機會,進行有理有據的抗辯,爭取最好的結果(如申請中止調查、終止調查以及申請適用寬大制度取得豁免處罰或減輕處罰等)。”顧正平表示。

      此外,企業須注意相關法律法規正在加快醞釀出臺。根據國務院近日印發的《關于促進平臺經濟規范健康發展的指導意見》,我國將制定出臺網絡交易監督管理有關規定,依法查處互聯網領域濫用市場支配地位限制交易、不正當競爭等違法行為,嚴禁平臺單邊簽訂排他性服務提供合同,保障平臺經濟相關市場主體公平參與市場競爭。


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